Un análisis de los datos del Servicio de Ciudadanía e Inmigración de los Estados Unidos (USCIS) entre 2015 y 2019 relacionados con las solicitudes de visados de no inmigrante H-1B para ocupaciones especializadas muestra que las denegaciones de solicitudes iniciales de empleo H-1B se han cuadruplicado tanto para las solicitudes iniciales H-1B como para las que solicitan la continuación del empleo con el mismo empleador.

Acerca de los datos analíticos del USCIS

En un informe publicado recientemente, la Fundación Nacional para la Política Estadounidense (NFAP) concluyó que «como resultado de las políticas más restrictivas de la administración Trump, las tasas de denegación de las solicitudes H-1B han aumentado significativamente, pasando del 6 % en el año fiscal 2015 al 24 % en el tercer trimestre del año fiscal 2019 para las nuevas solicitudes H-1B para el primer empleo».

Además, [e]n los tres primeros trimestres del año fiscal 2019, los jueces del USCIS denegaron... el 12 % de las solicitudes H-1B para empleo «continuado». La tasa de denegación del 12 % para el empleo continuado es [] históricamente alta, cuatro veces superior a la tasa de denegación del 3 % para las solicitudes H-1B para empleo continuado registrada en el año fiscal 2015.

Al realizar el análisis, la NFAP definió las solicitudes H-1B para empleo «inicial» como aquellas «destinadas principalmente a un nuevo empleo, normalmente un caso que se contabilizaría dentro del límite anual de visados H-1B». Las solicitudes H-1B para empleo «continuado» eran «prórrogas para empleados actuales de la misma empresa o para titulares de visados H-1B que cambiaban de empleador».

De las solicitudes H-1B aprobadas, no hay datos sobre el número de ellas que recibieron solicitudes de pruebas (RFE), que exigen al empleador solicitante responder a peticiones específicas de documentos e información por parte del USCIS, y proporcionar pruebas adicionales y argumentos legales que respalden las cualificaciones del puesto de trabajo ofrecido y del empleado para el programa H-1B.

Sobre el Programa H-1B de Trabajadores Temporales en Ocupaciones Especializadas

El programa de visados para no inmigrantes H-1B permite a los empleadores estadounidenses patrocinar a ciudadanos extranjeros para que se trasladen temporalmente a los Estados Unidos para trabajar en un puesto que se considera una «ocupación especializada», que se define en términos generales como un puesto que normalmente requiere como mínimo una licenciatura, o un título superior, en un campo especializado. El programa H-1B permite el empleo temporal por un período inicial de hasta tres años, con posibilidades de prórroga para que el ciudadano extranjero pueda mantener la condición H-1B durante un máximo de seis años.

Para poder optar al programa temporal para trabajadores especializados no inmigrantes H-1B, debe existir una relación empleador-empleado, o la intención de establecerla si se aprueba la solicitud H-1B. El empleador está obligado a pagar al menos el salario real o el salario vigente del Departamento de Trabajo de los Estados Unidos (DOL), el que sea más alto, y debe solicitar la certificación del puesto de trabajo al DOL mediante la presentación de una solicitud de condiciones laborales. Además, el campo de estudio del extranjero debe estar relacionado con el trabajo ofrecido y debe calificar como una «ocupación especializada». La Ley de Inmigración y Nacionalidad (INA) define una «ocupación especializada» como aquella que cumple al menos uno de los siguientes requisitos:

• Normalmente, el requisito mínimo para el puesto en cuestión es una licenciatura o un título superior, o su equivalente.
• El requisito del título es habitual para el puesto en el sector, o bien el trabajo es tan complejo o singular que solo puede realizarlo alguien con, como mínimo, una licenciatura en un campo relacionado con el puesto.
• El empleador normalmente exige un título universitario o su equivalente para el puesto.
• La naturaleza de las funciones específicas es tan especializada y compleja que los conocimientos necesarios para desempeñarlas suelen estar asociados a la obtención de una licenciatura o un título superior.

Lo que los empleadores deben saber

Los empleadores no deben caer en la tentación de descargar formularios de Internet y presentar solicitudes H-1B por su cuenta, ni dejar el asunto en manos del departamento de recursos humanos de la empresa. Es necesario contar con representación legal competente en materia de inmigración para garantizar que cada solicitud se redacte minuciosamente y esté bien respaldada por pruebas y memorandos justificativos.

El proceso no es tan fácil como parece. El aumento de las denegaciones de solicitudes H-1B para continuar en el empleo lo deja claro. En estos casos, un empleado extranjero ya está empleado en el puesto ofrecido de conformidad con una solicitud H-1B ya aprobada. El empleador solicitante simplemente busca una prórroga del mismo empleo para el mismo empleado en el marco del mismo programa de visados. Sin embargo, el resultado es cada vez más diferente e impredecible.

No obstante, el acceso a la mano de obra global en busca de talento, sin fronteras, es fundamental para garantizar la competitividad continua de las empresas de todos los tamaños. Es en estos tiempos inciertos, pero necesarios, cuando una representación legal competente es aún más importante, para garantizar la protección de los derechos del empleador y, al mismo tiempo, ofrecer a todos los empleadores estadounidenses la posibilidad de contratar inmigrantes de forma legal para el desarrollo de la mano de obra.